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淺析：履約保證金有效防風險

[日期：2008-09-23] 來源：北京市建設工程發(fā)包承包交易中心信息網(wǎng) 作者：發(fā)表評論(0)打印

  要真正達到履約保證金所設計的控制效果，真正有效地保證合同不折不扣地完成，在法律法規(guī)沒有對履約保證金管理與控制做出明確規(guī)定的情況下，有些問題值得探討。筆者根據(jù)工作經(jīng)驗及相關(guān)理論觀點，對涉及到履約保證金管理與控制方面的問題做一些粗淺的分析，希望能有助于此領(lǐng)域的規(guī)范化工作，促使履約保證金發(fā)揮最大的效能。

    收取主體：集中采購機構(gòu)

    法律法規(guī)對履約保證金交付給誰沒有明確規(guī)定。從表面上看，履約保證金與合同履行密切相關(guān)，似乎應該由采購人收取，但這是片面的。政府采購具有公共政策功能，政策功能的體現(xiàn)應是全方位、具體的，包括對履約保證金的管理，集中采購機構(gòu)不能讓履約保證金變成采購人手中可以任意處置中標人的武器。

    其實采購人不恰當?shù)厥褂寐募s保證金的情況時有所見，如以履約保證金作為要挾條件，迫使中標人增添或改變部分合同內(nèi)容，以履約保證金抵合同預付款，合同執(zhí)行完畢后履約保證金遲遲不退還或被占用。從這個角度上說，履約保證金應由集中采購機構(gòu)收取，從而保持操作的連貫性、一致性，集中采購機構(gòu)作為中間方，能站在公正立場上正確處理履約問題，同時也便于對采購人與供應商進行有效控制，維護雙方的合法權(quán)益。

    而將履約保證金由政府采購監(jiān)管機構(gòu)收取的做法，筆者認為不太合理。《政府采購法》明確規(guī)定，政府采購監(jiān)督管理不得參與政府采購的具體活動，而收取履約保證金正是政府采購活動的具體事務。

    收取標準：幾大原則避風險

    履約保證金收取標準目前很難有準確說法，筆者認為應該遵循幾個原則：一是履約保證金的數(shù)目要大于合同預付款數(shù)目，以規(guī)避可能存在的風險；二是履約保證金的數(shù)目要與投標保證金持平或稍高，技術(shù)含量高、不能準時履約將會給采購人帶來巨大損失的項目，要適當提高履約保證金數(shù)額；三是履約保證金數(shù)額的確定要與合同付款條件聯(lián)系起來，初步設想兩者之間應該成反比關(guān)系，即分階段付款條件對供應商有利時，履約保證金應該多收，反之則少收。

    收退時間：招標文件要明確

    履約保證金收取時間要與退還投標保證金時間相銜接，一般情況應該在投標保證金退還之前，中標通知書發(fā)出之后。具體的時間規(guī)定應在標書中明確注明，便于中標人操作。履約保證金的退還時間也很重要，一般在合同款已基本付清，只留下5%或10%質(zhì)保金之時，此刻合同驗收工作基本完成，質(zhì)保金能很好地對項目若干時間段的運行情況進行風險控制，確保后續(xù)服務程序完成，履約保證金至此已圓滿完成了其神圣使命。

    現(xiàn)實意義：推動誠信建設

    不少采購機構(gòu)在標書中注明投標人中標后投標保證金將自動轉(zhuǎn)為履約保證金，一旦投標保證金金額偏少時，轉(zhuǎn)入履約保證金階段還要補交。按照“18號部長令”規(guī)定的“5日內(nèi)退還”，按照標書規(guī)定，又必須在交納履約保證金后才能退還投標保證金，來回折騰，辦事效率不高。從這個角度來說，一旦投標過程未發(fā)生不良行為，中標后投標保證金自動轉(zhuǎn)成履約保證金，不足部分補齊，這樣還是比較穩(wěn)妥的。

    對履約保證金是否可以取消一說，筆者認為，一旦集中采購機構(gòu)建立了供應商的誠信檔案，確立了綜合考核與評估制度，結(jié)合工商行政管理部門和各領(lǐng)域的行業(yè)協(xié)會設立的供應商誠信檔案記錄，能對供應商的誠信等級做出正確評估時，履約保證金也就到了該退出歷史舞臺的時候。

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